知识产权损害赔偿额的确定应当考虑其市场价值变动的客观性

——深圳中院判决腾讯公司诉新疆广电网络股份有限公司侵权案

　裁判要旨

　案情

　裁判

　评析

　　本案的争议焦点即如何合理确定赔偿数额。知识产权侵权诉讼中侵权人的获利或者权利人的实际损失因举证的困难使法院以法定赔偿方式确定赔偿数额存在局限性。最高人民法院多次提出要加大知识产权保护力度，“以实现市场价值为指引，进一步加大损害赔偿力度。在确定知识产权赔偿数额时，既要力求准确反映被侵害的知识产权的相应市场价值，又要适当考虑侵权行为人的主观状态，实现以补偿为主，以惩罚为辅的双重效果。”

　　1.对被侵权作品市场价值的评估要充分考虑其市场价值随时间波动的客观性，以侵权行为发生时的市场价值作为判断基础。第一，知识产权客体的无形性特点决定其价值并非有形载体的价格，而是市场经济交易关系中的货币价值，其市场价值也因时间变化而产生波动。涉案作品系综艺类节目，本身具有较强的时效性。即使同一权利客体，也因时间变化导致权利的市场价值出现波动。热播期间的综艺类节目所享有的知识产权权利价值处于峰值，热播期间的收视率数据也反映其代表的货币价值。因此在评估涉案作品市场价值时需考虑其波动变化的客观性，评估的时间节点应当是侵权行为发生时作品的价值，而不是诉讼期间作品的市场价值。第二，综合参考决定作品市场价值的多种因素。原告为获得独占的信息网络传播权支付了高额许可费，腾讯公司对涉案作品信息网络传播权的独占权利，既是原告收取广告费的计算依据，也是原告获取潜在收益的基础。第三，涉案作品的市场价值还体现其广告收入的吸纳能力。从涉案作品在腾讯视频吸引的广告的投放时间来看，腾讯公司获得的广告收益主要集中在涉案作品首播的前三个月。

　　2.原告潜在利益受损。原告的实际损失虽然无法具体计算，对综艺节目而言，播出的时效性对其在网络的观众群和传播热度具有较大的影响。涉案作品每期在电视媒体上的首播时间为2014年8月，被告在2014年9月2日已经在其网站上播放涉案作品。节目首播期一个月内，正是综艺节目集聚较高观众群的阶段，首播阶段的网络点击播放率远远高于此后的数量。被告的行为直接影响了原告在其网站上对涉案作品的点击率，从而导致网络用户群的流失，对原告造成实际损害。另一方面，原告原本期待通过对涉案作品享有的独占信息网络传播权利而获得的用户数以及点击率因被告的侵权行为减少，导致原告的市场份额亦实际缩小。

　　3.被告的主观恶意明显。通过被告在其网站未经许可播放无视原告所享有的合法权利，在涉案节目热播期间且在广电总局明确通知涉案作品属于预警作品情况下，被告实施侵权行为，侵权的主观恶意非常明显。且被告侵权行为采取的是网络传播方式，互联网传播具有辐射面广等特点，对原告享有的合法权利的侵害程度更深。

　　本案判决的典型意义在于虽然采用了法定赔偿方式，但法院充分考虑了作为热播的综艺类节目的特点，充分考虑其市场价值随时间变动的客观性特点，使用市场价值分析方法，从作品特点、从原告收取的广告费、原告支出的许可费等方面，使司法定价客观反映了知识产权的市场定价。确定赔偿金额上，综合考虑了涉案作品市场价值、被告侵权行为的性质以及主观故意，在立法精神框架内，突破了现行著作权法法定赔偿50万元的上限，确定侵权人单集赔偿权利人损失100万元。