借款无证据，律师有何妙招？

　案情：瞿某与于某系相识多年朋友，于某因生意需要多次向瞿某借款，均未打借条，于某也按照双方约定及时还款。2011年6月，于某因生意需要向瞿某借款20万元，并口头约定借期两年，利息8.5%，瞿某遂通过其开户银行向于某的卡上打款20万。两年到期后，瞿某要求于某还钱。于某不承认向瞿某借过钱，并称瞿某打给他的20万元钱是瞿某给他的还款。瞿某多次要求还钱未果，遂酿成纠纷。

律师分析：本案因当初没有签订借款合同，也没有打借条，亦没有证人、视听资料等用于证明双方之间借款关系的证据。如果以借款纠纷起诉，那所有证明借款关系存在的证明责任势必由瞿某来承担，于某只要反驳即可，不需要举证，也不需承担举证不能的不利后果。而瞿某打款给于某的凭证只能证明瞿某给于某20万元的事实，但无法证明这笔款就是借款。

代理思路：不当得利之债不同于借款合同之债。我国民法通则第九十二条规定“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失，应当将取得的不当利益返还受损失的人”，根据该条规定，不当得利是指无法律上的原因而受利益，致使他人受损失的事实。其构成要件有四：受有利益、致人损害、受有利益和致人损害之间有因果关系和无法律上的原因。因为不当得利是社会经济生活中出现的一种不正常现象，在社会生活中任何人不得无合法根据地取得利益而致他人损害，因此，依法律规定，取得不当利益的一方当事人应将其所取得的利益返还给受损失的一方，受损失一方当事人有权请求取得利益的一方返还其不当得到的利益。

本案于某的行为完全符合不当得利的四个构成要件：

　　(1)因诉争汇款行为，于某受有利益;

　　(2)因诉争汇款行为，瞿某遭受损失;

　　(3)于某受有利益与瞿某造成损害之间有因果关系

　　(4)于某得到瞿某的20万元没有合法依据。

　　根据“谁主张、谁举证”的原则，原、被告双方均负有对自己的主张提供相应证据的义务，即被告应对“获得汇款有法律上的根据”负举证责任，而原告则对“被告获得汇款没有法律上的根据” 负举证责任。

　　瞿某之所以进行汇款是因为瞿某具有与于某达成借款合同的经济目的，借款合同是双方之间给付的原因。但是由于于某在承认瞿某向其汇款20万元的情况下，却不认为双方之间存在借款关系，且又无法举证证明他保有该笔款款项的合法依据，固成立不当得利。

　　经综合考虑，代理律师决定以不当得利返还纠纷起诉到法院，要求于某返还因恶意不当得利的20万元及利息。

　　一审法院审理：瞿某以不当得利返还纠纷起诉至法院后，主审法官自始至终以借款纠纷来审理，庭审中代理律师多次提醒审判员，本案的诉讼请求是不当得利返还，但主审法官坚持以借款纠纷来归纳争议焦点并审理。庭审后，审判长再次要求代理律师变更诉讼请求，否则承担败诉的法律后果。代理律师坚持原来诉讼请求，最终法院驳回瞿某的诉讼请求。

　　瞿某遂上诉至二审法院，二审法院经审理后认为本案系不当得利返还纠纷，认为一审认定事实不清，证据不足，遂撤销原审判决，发回重审。

　　发回重审后，主审法官以不当得利返还纠纷审理，在瞿某举证证明了不当得利前三个要素：于某受有利益、瞿某造成损失、两者之间有因果关系后，主审法官要求于某举证证明其保有该笔款项的合法依据。于某辩称是瞿某汇款给他是因为瞿某曾向他借款20万，是还款行为，但无法举证证明。

　　法院遂判决于某行为构成不当得利，应向瞿某返还该20万元。

　　法律依据：《中华人民共和国民法通则》第九十二条 没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。

　　《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)》(以下简称《民通意见》)第131条 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利 所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。

　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条　在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。

　　对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。

　　对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。