合同全生命周期管理风险点

传统的合同审查仅仅停留在纸质层面的审查，常见的是法务不问业务合同签约背景情况，律师审核合同概不向企业了解情况闷头审查，或者说法务或律师只是审查他们口中所谓的法律条款，对于商务条款常见的说法就是商务条款是业务部门的事情，业务部门自己判断诸如此种。

合同的审查仍是被动审查，审查效果可想而知，法务或律师审查的观点到了业务部门那能有多少可被采用的呢。基于合同文本之前的立项、谈判、草拟等，法务或律师并不从头参与或进行持续跟踪，往往是到了合同文本审查阶段或者签约阶段或者履行过程出了问题，才跑来找法务或律师，于此阶段时已经是到了事后处理阶段，而非事前控制预防阶段。

如何从被动审查到主动审查，是目前诸多法务或律师需要考虑的问题。企业所有业务的对外载体都是通过合同体现出来的，企业所有想要表达的意思亦都是通过合同的语言传达出来。企业90%的风险来自合同风险，而这90%的合同风险有80%的风险来自于合同签约和履行阶段。如果把这80%的风险在事前进行有效预防控制，将能够最大限度地降低企业合同方面的合规风险。企业想要形成合同风险事前、事中、事后的完整闭环管控，扎实扎紧风控笼子，就需要对合同审查的前后阶段进行有效管控，对合同全过程生命周期进行有效管控。

1、合同签署前的阶段，做好对合作方的尽职调查

1.1确定签署合同的目的、宗旨、原则

每一份合同的签约都不是空穴来风的，当然我们不排除有些合同的签署纯粹是为了形式需要或某种特殊目的需要，但在绝大多数情况下，合同的签署都围绕着企业的生产经营管理的方方面面，因此每一份合同的签署都有它要达成的目的，都有它的宗旨和原则。合同签署之前知晓该目的、宗旨、原则就很重要，此后合同的方方面面都是围绕其开展。

1.2审查合同对方主体资信

在签署合同前，原则上需要对对方的资信进行调查，调查的范围主要包括如下事项：

（1）企业基本情况，比如成立时间、注册资本、实缴出资到位情况、股东情况。要求合作方提供企业营业执照、税务登记证、最新工商档案等资料进行佐证。同时，对于分公司、分支机构或个人独资企业、个体工商户等，需要核实是否具备签约资格，明是否具备授权，是否具备签合同的能力。

（2）本次拟合作业务的资相关质或许可。例如要委托对方进行建设施工，则要核查是否具有相关建筑施工资质、建筑装修资质等。

（3）合作方的经济性质：即属于国企、民企、三资还是其他，不同的所有制形式往往预示着不同的风险程度；

（4）合作方经营情况、财务状况的了解；

（5）对重大事件的了解：包括历史及近期重大建设项目或重大投资项目，可能会出现的重大体制改革，包括资本结构变化、高层人员变动等情况；

（6）合作方是否有重大诉讼案件，或当前有无面临重大法律诉讼问题等情况。

（7）其他对本次合作有重大影响需要核查的重大事件。

1.3如合作事项重大，原则上应聘请独立财务、法律服务团队进行专业的尽职调查。如经尽调核查后，发现存在企业无法承受的风险，原则上终止合作；如确实需要合作可通过一定风险隔离降低风险，需做好风险隔离措施。

2、合同签署阶段，做好合同文本的审核

企业人员的流动是无可避免地，合同经手若干人手后，常出现的问题就是一问都支支吾吾不清楚，某种程度上非常影响工作的推进。因此从一开始确认合同尤其是重大合同事项的相关人员显得尤为重要。

2.1相关负责人分工

2.1.1确定谈判负责人。一般事项的谈判由业务人员进行即可，但是在涉及较大合同情况下，原则上需要业务人员、法务人员、相关技术人员等会同参加谈判。

2.1.2确定文本内容审核负责人。基于合同是整个项目谈判的最终呈现载体，也是日后履行的唯一依据，原则上应由全程跟进项目的业务人员与法务人员共同负责合同内容的全面审查。

2.1.3为避免中间被隔断将造成合同文本内容与谈判内容不符，或合同履行与合同文本约定内容不符的情况，最好指定一人跟进合同签署、执行的全部流程。

2.2合同文本的审查

通常具有一定规模的企业，都会依据本企业业务特点和合同类型，拟定相关合同标准文本或示范文本，如无特殊情况下，基本都可以在标准或示范文本的基础上进行修改，但是同样需要具体项目具体分析。

合同审查的内容，主要从主体资格、资信、标的物、付款、检查验收、权利义务、违约责任等关键条款进行审查，同时将形式审查与实质审查相结合，细化审查领域，提高审查质量。要注意必要条款在所有的合同中都应该存在，主体、标的、数量、质量、价款、履行期限、验收、违约责任、争议解决。

商务条款虽然是业务人员的事，但是法务或律师有必要进行风险提示。此外，虽然法律有很多明确的禁止性规定或授权性规定，但仍需谨记法律很多时候也就是个备胎，尤其是针对民商事合同而言，合同约定优于法律适用，因为合同条款的完备还是很重要的。

每一类型的合同有着不同的审核要点，例如买卖合同重点审查对标的物是否明确、质量约定是否明月、价款约定、数量约定、货物风险转移等；运输合同重点审查运输方式的约定、运费核算的约定、运输风险的约定等；借款合同重点审查借款期限、借款利率、还款方式、履约担保措施、逾期还款责任。细数来，主要有如下： （1）双方主体信息

合同首部应列明签署合同主体的准确名称、地址、负责人等，或者首部列明单位名称，尾部列明地址、负责人等。如涉及自然人，需要写明身份证号。为什么要核实主体信息，经常会有拿过来的合同乙方名称写错或更名后仍旧用旧名等，或者说乙方并非实际履约主体但是确作为签约方。

（2）合同签署的背景及目的

该部分通常会放在鉴于条款或者放在合同主文的第一部分，主要用于描述合同签约背景及目的，如日后产生纠纷可用来明确是否违背了合同的根本目的，或用来主张对方不具有鉴于部分描述的相关能力。其实这一部分还是很重要的，尤其是在一些大型的战略合作中，如果双方合作的基础没有或者合作过程中不愉快或者南辕北辙，通过可以以合同目的无法实现为由提前解除或终止合同，而合同目的的是否达成可以作为一方行使合同解除权的前提条件。

（3）标的物审查

审查标的物是否真实存在、是否合法，权利是否有瑕疵有争议，是否存在其他权利限制等等。比如常见的各类采购合同中，对于标的物数量约定不清或没有约定；比如租赁合同中，对于租赁物的范围没有界定或界定不清，这都将影响合同的履行。

（4）双方的权利义务的审查

有权利必有义务，很少有单务合同的时候。在基于双务合同下，权利义务的设定原则上要对等，切不可出现太过偏颇之处，以影响合作进程。曾就有乙方因为甲方反反复复修改合同增加乙方义务，而被乙方认为没有合作诚意故意刁难，合作推进缓慢。

（5）合同通知条款的约定

很多合同上都没有通知条款，大家都觉得这个东西无所谓。没有争议一切都好说，有争议了就会意识到这个条款的重要性。合同中或多或少都会有书面通知一方的相关事项，因为通知送达条款非常重要，直接关乎合同的履行情况。因此在合同中，一定要明确通知的方式，并且约定多种通知方式，并要求双方保证通知渠道畅通，如因一方单方变更收取通知的地址，则自行承担未收取通知的责任。此外，还应注意应对各种通知方式划分界限，如解约通知必须书面送达、变更发货时间必须邮件通知、即时消息仅可作日常联络等，以免因通知渠道增多造成合同变更形式不正式而产生纠纷。

（6）违约条款

违约条款的设置原则上与合同核心履行义务事项相关联，与双方关注的焦点相关联（要求审查人员经验丰富且洞悉能力很强），如此才能有限制惩罚警示之作用。其次，违约条款应具有可执行性与现实性。最后，要避免出现高度概括性的违约责任条款，因为实操性不强。其实在很多合同文本中，都会看到高度概括性的违约责任条款，如果说属于一般事项合同或者属于集团内部关联方的合同，倒也就算了；但是在重大事项中违约责任约定务必要明确严谨。

（7）法律适用及管辖条款

有些企业根本不注重管辖条款，觉得在哪都无所谓；很多时候签约时是这样认为，等到真正争议产生时又开始抱怨为什么是在乙方所在地法院而不是甲方所在地法院，为什么是约定了仲裁机构而不是约定法院，尤其是案件对己方不利的情况下。曾有个重大收购的案件约定的是仲裁，企业方当知晓仲裁结果后嗷嗷的，一裁终局无力回天呢。因此如在谈判地位允许的前提下，尽量争取有利于自己的法律适用及管辖地点，以节约诉讼成本和资源利用；虽然这种情况下可能会引得对方的反对或反感，但是权利该争取的还是要争取。如果实在难以约定在自身所在地点管辖，则退而求其次与对方协商约定为被告所在地或原告所在地这样的方式。另外如想约定仲裁，则切记保证仲裁条款有效，不可出现仲裁或诉讼或对仲裁机构约定不明的情况，经常会看见合同中既约定了仲裁又/或约定了诉讼的情况，或者约定了一个根本不存在的仲裁机构或者法院，或者法院无法确定的情况，比如说合同签订地法院，但是合同签订地写的是某市。

（8）签署与生效条款

很多企业的合同上都没有明确合同签署与生效的条件或者出现自相矛盾的约定。其次生效最好必须加盖公章并且由法定代表人签字，避免签字或盖章之约定，避免只有签字若干年后出现企业不认账的情况，碰到过企业更名之后不认之前的曾用名称的盖章，更别说在人员流动性这么大草体签署的合同了。最后，如果需授权代表签字，需要提供相关授权文件。

2.3合同谈判时

合同谈判是个技术活，讲究语言技巧讲究谈判策略，尤其是在大型的商务政务谈判中。此外，既然双方或多方肯坐下来谈判，那么还是想把事情朝着好的方向推动，因此谈判过程中需要注意一些该注意的分寸，当然对于严重损失企业利益或者造成国有资产的损失绝不能让步，底线红线需要守得住。

合同谈判时，需要注意企业利润与合同风险的平衡。要注意风险下的利润还有多少，利润增时风险系数有多大。此外，要注意，自己能不能办得到，办不到的不要应允，应允了最终还是无法实现。

2.4合同签署的形式完善

（1）双方均需签署

确保合同主体均按照合同生效条款完备签署，如约定需加盖公章且授权代表签字，则要注意不能忘记核查是否签字。经常会看到签约的合同少了签字。

（2）加盖骑缝签署

合同一般都会在两页以上，要确保除落款页外，每一页都要有清晰的骑缝签署或每一页都有简签。对于合同内容有手写修改的地方，需要保证每份合同所修改的内容一致，并且由双方在修改处进行签署确认。

（3）自然人签约时指纹加印

民法典中已经嗯手印纳入，因此对于自然人签约的情况下，加个手印还是很有必要的，同时注意留存自然人身份证件复印件留作合同附件。在很多大型商管公司的租赁合同中，通常都将签约方的主体资格文件作为合同附件一并要求提供。

（4）面签署或安排签署见证人

为什么说一定要面签呢，因为确实是存在因异地签署导致合同关键条款被替换而产生纠纷的案例。合作是基于双方彼此间的充分信任，没有信任合作的基础也就没有了。但是在目前的信用体系下，原则上最好双方在场条件下同时签署合同，避免其中一方签署完成寄送给对方，而对方却不签署回寄也不说明情况，尤其是自然人签字无法辨别真伪的情况，更要如此，实在不行，只能安排见证人或视频签署，以防止发生代签的情况。对于传真签订合同风险控制，现在虽然用的很少了，但是还存在的吧，在用传真的时候，固定好传真号，合同约定清楚，同时一定要要求补盖相应公章双方备存。

3、合同履行阶段，做好跟踪与监管

对于法务或律师来说，合同审查做到审核完相关文本签署完相关协议，工作算是告一段落了。很少再去参与合同履行中的事情，除非说是合同履行出现问题了。因此，法务或律师对于合同履行过程的动态跟踪及监控非常有必要，跟进关注合同重要节点，督促各方严格依法、依规、依约全面履行合同，及时进行风险预警，做好往来函件留存，确保合同风险处于受控状态。比如说之前某一收购项目，收购方未在合同付款条件具备的情况下，向外支付了收购了价款，事后受到集团处分。如果法务或律师跟踪过程中给予相关风险提示，那么可能会有所不同。

基于合同全过程生命周期管控要求，那么需要关注合同履行中的如下事项：

3.1合同文本的保存。合同签署后，应及时将原件交给存档部门存档，并由合同执行的负责人留存合同副本，以便随时查阅合同并按照合同约定内容履行合同。

3.2合同执行负责人督促企业各部门推进合同履行进度，主动督促履责。

3.3合同履行过程中若出现履行障碍，应及时通知对方，并协商处理方式。很多时候合同履行出现障碍及时通知了对方可避免造成严重损失甚至不产生损失，而不及时通知对方则会造成根本违约。

3.4合同履行中，要识别相关风险点，及时向领导汇报并采取有效措施，比如出现如下情况时，逾期付款超过一定次数；一一套人马多块牌子；签约主体和履行主体不同；公司经营处于异常情况；拖欠工人工资；拖欠多人货款；严重质量问题；高管更换频繁；经常使用现金结算或大量使用商业承兑汇票等等。

3.5合同履行中，要实时监控合作方的情况，并留存相关证据，比如随时保留书面的说明及沟通记录；授权人的授权范围要明确；对已违约的情况及时采取沟通、反制等措施；己方逾期违约的，要积极沟通变更合同事宜；对合同修订书面形式；时刻关注对方资产情况。

3.6合同履行过程中若出现对方违约，应及时采取救济手段，进行催促或提起法律救济程序，以免超过时效。

3.7合同履行中，加强对履约环节中交易凭证资料的管理，这些凭证资料在法律上就是合同履行的证据。如合同承办人员没有基本的证据意识，会无视相关的凭证资料的搜集保管。一旦涉诉，经面临相关风险。合同签订时合同文本及对方主体证据的材料；履行过程中的重要文件签章保存，沟通过程的书面留痕，比如签署备忘录等等。对方违约行为的证据留痕。付款名称应与合同和付款进度匹配（附言、摘要、备注要明确）。货物签收，谁签收很重要，明确包装，对于拒收时的证据固定，比如拍照微信。

3.8合同履行过程中的变更风险，需要考虑（1）合同变更要书面；（2）变更内容要明确；（3）变更内容是否导致费用变更要明确；（4）明确结算方式和结算标准；（5）邮件变更合同履行后需要及时签订补充协议。

3.9往来函件沟通中，需要注意如下事项：自己违约行为不写；没有足够证据证明的不写；需要再收集补充证据的事情不写。往来沟通函件的写法还是很有技巧的，需要注意。其次对于任何对方带走的盖章或签字文件应该保存复印件。某诉讼案件中，就出现对账单己方没有原件，但是对方有原件的情况。

4、合同履行后，做好保管、评价与复查

合同履行完毕后，不应只是对合同进行妥善的归档、保管并对合同进行登记、分析，还需要有一个后评价的行为，比如说建立客户评价系统。每签署一份并执行完毕的合同，请客户对本企业进行评价，以收集自身企业在合作过程中的不足，并进行对应的完善改进工作。

此外，要定期对合同进行汇总、整理，从不同的角度对合同进行分类、分析，通过合同来反映企业的经营状况进而调整公司经营策略；通过合同来反映公司存在的经营风险，后期进行调整。

5、合同风险管理

合同风险存在于业务交易的全过程之中，包括从客户接洽、合同磋商、合同签订和合同履行等各阶段都会存在相应的法律风险，而且法律风险本质上其实包括商务条款中潜在的商业风，因此合同风险管理绝不是仅对法律条款的审核，而是应贯穿于合同全生命全周期，从合同签订前到合同履行完毕，风险意识应贯穿始终；其次，合同风险管控是全流程动态的管控，需要对涵盖纯法律风险和商业风险在内的一切风险的风险存在、风险转化、风险承受、风险救济等要素进行综合评估过程。