我国反垄断法（修正草案）解读

我国现行反垄断法自2008年实施以来，在保护公平竞争、提高经济运行效率、维护消费者利益和社会公共利益、促进高质量发展等方面发挥了十分重要的作用。但是，随着社会主义市场经济的发展，反垄断法在实际操作中存在严重滞后等问题，特别是互联网等新兴商业形式的发展，这是原规定无法涵盖的。修改和完善《反垄断法》迫在眉睫。

修改内容

《中华人民共和国反垄断法（修正草案）》（以下简称《修正草案》）第十三届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议于2021年10月19日审议。草案修改了31条，主要包括以下七个方面：

（1）鼓励创新，加强公平竞争审查 中国经济发展已从高速发展阶段进入高质量发展阶段。创新将是推动中国经济发展的重要动力，《修正草案》引进创新是为了适应我国现阶段经济发展的需要。在中央全面深化改革委员会第21次会议上，习近平强调要加强反垄断，进一步推动公平竞争政策的实施。市场在资源配置中起着决定性的作用。加强公平竞争审查，将促进公平竞争市场环境的形成，为各类市场主体特别是中小企业创造广阔的发展空间，更好地保护消费者的合法权益。

（2）注重实效，增加垄断协议相关规则

一《修正草案》第17条增加了一款。经营者能够证明不具有排除或者限制竞争效力的垄断协议，不受禁止。当前《反垄断法》在这种情况下，法院将是否排除和限制竞争效力作为违法行为的构成要件，而行政机关不将排除和限制竞争效力作为行政处罚的构成要件，这就导致了司法判决和行政执法在适用上的差异。《修正草案》该修正案在统一司法实践和行政执法适用方面发挥了重要作用。

二《修正草案》新的第18条：经营者不得组织其他经营者达成垄断协议，也不得为其他经营者达成垄断协议提供实质性协助。这是《中华人民共和国国务院反垄断委员会》早在2021年2月7日印发的车轴宽度协议。《关于平台经济领域的反垄断指南》本文提出了轴宽协议的内涵。《修正草案》新协议的条款填补了法律空白。然而，什么是实质性帮助仍有待进一步澄清。

三《修正草案》新增第19条：经营者能够证明其市场份额低于国务院反垄断执法机构规定的标准的，不适用《垄断协议》和《轴宽协议》的规定，但有证据证明的除外。国务院反垄断委员会发布《关于汽车业的反垄断指南》和《关于知识产权领域的反垄断指南》它明确规定了市场份额是否构成垄断，这被称为安全港规则。安全港规则的制定将排除明显不会产生竞争效应的案例，这不仅提高了反垄断违法评估的确定性，还提高了经营者在经营活动中的可预测性，有利于生产者和经营者探索新的商业模式，促进创新发展。

（3）与时俱进，增强市场主导地位的体现 《修正草案》第二十二条经营者滥用数据、算法、技术和平台规则的行为，作为滥用市场支配地位的行为增加。近年来，随着互联网经济的快速发展，互联网企业利用数据和算法的优势实施相应的垄断行为，从而限制市场竞争。本文顺应时代发展，将网络平台经济纳入监管，不仅填补了法律适用上的空白，而且回应了网络平台的几起重大案件。例如，美团和阿里巴巴利用数据、算法等技术手段，确保两种行为之一的实施，消除和限制市场竞争，损害平台上商家和消费者的合法权益，因此受到行政处罚。 （4）执法灵活，企业集中度审查进一步完善 1.行政机关有权主动调查。经营者集中不符合国务院规定的报告标准，但有证据表明可能具有排除、限制竞争作用的，反垄断执法机构有权主动调查。这主要是监管不占市场主导地位的企业，通过收购初创企业和新兴平台等小企业来占据市场主导地位。如果滴滴收购优步，滴滴和优步本身的营业额不符合报告标准，因此不构成集中度。这项草案修正案可以有效地堵塞法律漏洞。 2.暂停审查期限。在现行反垄断法中，反垄断执法机构需要在180天内完成。对于许多复杂和困难的案件，审查时限是不够的。因此，在实践中，申请人往往撤回申请，重新提交申请，以延长审查期限，导致重复工作。确定暂停审查的时限。对于复杂的案件，执法机构可以有更多的时间进行审查，以确保申报文件的完整性和高质量。

（5）实行了双重处罚制度，处罚力度大大加大 第一，实行双重处罚制度。对于企业的垄断行为，不仅要处罚企业，还要加大对企业负责人的处罚责任。 其次，罚款上限大幅提高。对于垄断协议，对上一年没有销售的经营者可处以最高500万元的罚款；对达成垄断协议但未执行的经营者和行业协会，最高罚款由50万元提高到300万元。经营者集中可以分为两种情况。排除、限制竞争的处罚上限为上年销售额的10%；对不具有排除、限制竞争作用的，处罚上限由50万元提高到500万元。对不配合反垄断调查的单位，处罚上限由100万元提高到上年销售额的1%，个人罚款由10万元提高到50万元。 第三，实行双重处罚制度。《修正草案》规定情节特别严重、影响特别恶劣、后果特别严重的，可以处以法定罚款2-5倍的罚款。 第四，对不诚实行为进行处罚。《修正草案》规定经营者因垄断行为受到行政处罚的，记入信用记录，情节严重的，给予信用处罚，并向社会公布。这一规定对企业实施了信用箍咒，从而加强了企业的信用治理。

（6）明确责任落实公益诉讼制度 《修正草案》第六十条经营者的垄断行为损害社会公共利益的，人民检察院可以依法提起民事公益诉讼。传统的公益诉讼主要包括生态环境保护、食品药品安全、国有财产保护、英雄权益保护等，此次将垄断行为纳入公益诉讼，其中可以考虑到，企业垄断行为涉及的受害人广泛而分散，而公益诉讼的实施可以更好地保护社会公共利益。

（7）密切联系和完善刑事责任问题 《修正草案》第六十七条规定，违反反垄断法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。删除原件从现行刑法规定来看，刑法对垄断罪没有具体规定，垄断行为主要涉及《刑法》第二百七十七条妨害公务罪，以暴力、威胁方法妨害执法人员的，对自然人处三年以下有期徒刑，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。《刑法》第二百二十六条以暴力、威胁手段强迫交易的，构成强迫交易罪，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《刑法》第二百二十五条严重扰乱市场秩序的非法经营行为，构成非法经营罪，可以处五年以上有期徒刑。垄断行为的刑事化表明，国家加大了对反垄断行为的打击力度，但如何更好地将反垄断法与刑法相衔接，如何运用司法公正还有待进一步完善。 风险防控建议

1.加强合规体系建设。2018年，国务院国有资产监督管理委员会发布《中央企业合规管理指引（试行）》明确要求中央企业完善交易管理制度，突出反垄断、反不正当竞争等活动。《修正草案》显然要加强对民生、金融、科技、媒体等领域的审查。石油石化行业关系国家能源安全、国计民生。石油和石化行业也是反垄断调查的重点。因此，作为成品油销售企业，应根据自身规模和市场条件，特别是是否构成垄断协议和滥用市场支配地位，确定加强合规体系建设。建立事前防范、事中控制、事后处理的反垄断风险管理运行机制。

2.加强合规宣传和培训。作为成品油销售企业，在签订合同时要认真讨论价格，防止捆绑销售、限制区域市场价格、限制对方价格等协作行为。使用信息管理、大数据分析和其他工具分析可能的反垄断法律风险的原因、来源和后果。根据不同的法律风险，对员工进行反垄断合规培训，特别是对主管和决策者进行培训，不断提高员工的合规意识和风险防控的有效性。

3.积极配合执法机构开展调查。企业应当及时识别和研究反垄断法，提供风险提示，采取有效的控制和应对措施。如存在重大反垄断法律风险，企业应积极配合执法机关的调查。一是组织调查响应小组，全程陪同执法部门进行调查，按照执法部门的要求提供相应的文件和资料，并与执法人员沟通，了解案件进展情况。第二，寻求外部律师和律师的帮助。反垄断案件发生时，企业应当及时与公司法律顾问沟通案件的原因、过程和调查情况；对反垄断执法部门的书面答复，应当由律师予以答复或者复核。