业法人法定代表人更换过程中的法律问题

公司的法定代表人是指依照公司章程的规定，代表公司行使职权的负责人。法定代表人是公司的天然代表人，与公司是同一个人格，无须公司授权既可代表公司对内管理公司事务，对外拥有代表权从事经营活动，其行为的法律后果由公司承担，即使是越权行为，除非相对人知道或应当知道其行为超越职权，否则构成表见代表，其行为的后果仍然由公司承担。

　　法定代表人的一举一动对公司的前途命运至关重要，但是，我们必须同时注意到，公司的法定代表人也是一个具有个人理性的主体，也存在自己的私人利益，当这种私人利益与公司利益出现冲突的时候，就会出现法定代表人权利滥用或者偷懒的问题，如果法定代表人的私人利益和公司的整体利益冲突较为严重，或者法定代表人的身份存在严重瑕疵，不适合继续担任法定代表人时，公司如何更换法定代表人的问题，而当被更换的原法定代表人对这种更换不予认可时可能出现的纠纷就是我们不得不面对的问题。

　　谁有资格担任法定代表人?

　　根据公司法第十三条：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。即法定代表人必须由董事长、执行董事或者经理担任，而非任何自然人或股东就可担任。

　　法定代表人如何产生?

　　按照公司法第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程规定产生，这也就是 说公司法对法定代表人的产生持半开放状态，除了限制其身份选择之外，赋予了企业自身比较大的自由决定权，而公司章程的制定必须通过股东会或者股东大会的决议方式作出，也就是说，公司法定代表人的产生首要的方式肯定是股东会，当然，股东会或者股东大会也可以通过授权的方式委托董事会来决定。

　　当然，公司的法定代表人通常由公司的董事长或者执行董事或者经理来担任，那么这也就意味着法定代表人的选任和变更还需要符合公司法以及公司章程关于董事长、执行董事或者经理的任免程序和权限的规定。整体来说，股东会是一切权利的来源。

　　哪些人不能担任公司的法定代表人?

　　《企业法人法定代表人登记管理规定》第4条明确规定了下列人员不得担任企业的法定代表人：

　　(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;

　　(二)正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的;

　　(三)正在被公安机关或者国家安全机关通缉的;

　　(四)因犯有贪污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年的;因犯有其他罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的;或者因犯罪被判处剥夺政治权利，执行期满未逾五年的;

　　(五)担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理，并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的;

　　(六)担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的;

　　(七)个人负债数额较大，到期未清偿的;

　　(八)有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。

　　法定代表人变更程序

　　(一)、召开股东会决议或董事会决议，并做出产生或变更公司法定代表人决议。

　　法定代表人变更的法律法规依据：

　　《公司法》第七条 有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。”

　　《企业法人法定代表人登记管理规定(1999年修正)》第五条规定：“企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。”

　　国家工商行政管理局对变更公司法定代表人有关问题的答复》中进一步指出，有限责任公司变更法定代表人的议事方式和表决程序，应由公司章程依法作出规定。

　　变更公司法定代表人是否需要原法定代表人的同意?

　　这是一个广泛受到关注的问题，多数情况下，更换法定代表人都是一个迫不得已的行为，是股东相互之间矛盾冲突剧烈的一种表现，法定代表人身份本身并不是问题的关键。因此，在这种情况下，法定代表人的更换往往会引发公司内部冲突，这个时候，大家就会比较关注原法定代表人的态度问题以及原法定代表人的态度对公司法定代表人更换的效力的影响。

　　根据国家工商行政管理总局1999年6月23日颁布的《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条 ：

　　企业法人申请办理企业法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：

　　(一)对企业原法定代表人的免职文件;

　　(二)新任企业法定代表人的任职文件;

　　(三)由企业原法定代表人签署的变更登记申请书。

　　有限责任公司或者股份有限公司的法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一，不能或者不签署变更登记申请书的，由拟任公司法定代表人根据股东大会或者董事会关于变更公司法定代表人的决议签署变更登记申请书。公司法人以外的企业法人的法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一，不能或者不签署变更登记申请书的，由拟任企业法定代表人根据企业出资人关于变更企业法定代表人的决定签署。

　　公司法定代表人的变更是否需要修改公司章程

　　根据《公司法》第25条及《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第18条规定，公司的法定代表人是公司章程必须记载事项，但是法律并没有规定必须要在章程中记载法定代表人的姓名。

　　如果公司章程中未记载法定代表人的姓名

　　如果公司章程中未记载法定代表人的姓名，只是在公司章程中规定：公司的法定代表人由董事长、执行董事或经理担任，并不写明法定代表人的具体由谁来担任。这种情形下公司法定代表人的变更就不涉及到公司章程的修改。

　　如果公司章程中记载了法定代表人的姓名

　　在这种情形下如果公司法定代表人变更的，必然涉及到公司章程的修改，修改公司章程属于股东会特别决议的事项，需要全体股东三之二以上表决权才能通过。变更登记的效力。

　　公司作为最重要的商事主体，商事行为和民事行为一个主要区别就是商事行为更强调外观效力，实行商事公示主义原则。公示主义原则在公司法上主要表现在公司登记机关的登记制度中。商事登记具体可分为设权性登记和宣示性登记。对于设权性登记，如果未登记，则不能产生创设权利或法律关系的效力;对于宣示性登记，未登记的并不影响权利的设立或法律关系的产生。公司法定代表人的登记应当属于宣示性登记，而非设权性登记。

　　法定代表人的变更进行工商变更登记是向社会公众公示代表权变更的状态，从而提高交易效率，维护交易安全及交易秩序。如果公司法定代表人的变更未及时进行工商变更登记的，对外则不具有公示力，不能产生对抗善意第三人的效力，如果善意第三人基于对公示信息的信赖而为一定的行为，该行为受到法律保护。也就是说公司法定代表人的变更没有办理工商变更登记的，对内是有效的，对外不能对抗善意第三人。

　　法定代表人的签字的法律约束力

　　法定代表人的签字对内对外都具有重大的法律意义，是公司意志的体现，因此，如何保证法定代表人的意志真实呢，法定代表人的签字的真实性也是一个重要的考察内容。《企业法人法定代表人登记管理规定(1999年修正)》第九条“企业法定代表人的签字应当向企业登记机关备案。”，也就是说在个案中，出现法定代表人下落不明的状态时，如何认定法定代表人的行为的法律效力呢?只能以法定代表人在工商部门备案的签字为准。

　　变更登记的救济

　　违法办理了工商登记后，如何救济?可以采取以下两种方法：

　　请求工商行政机关直接撤消原公司法定代表人的资格。根据《企业登记程序规定》第九条：登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。 申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。

　　根据《企业登记程序规定》第十一条 企业登记机关认为需要对申请材料的实质内容进行核实的，应当派两名以上工作人员，对申请材料予以核实。经核实后，提交“申请材料核实情况报告书”，根据核实情况作出是否准予登记的决定。

　　工商机关仍然对当事人提供的材料的真实性、合法性负有审查义务。

　　在当事人提供的材料存在真实性和合法性问题时，工商机关可依据《企业登记程序规定》第十七条：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得登记的，应当予以撤销。”的规定予以撤销。

　　诉讼救济

　　根据《中华人民共和国公司法》第二十二条：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。在决议内容或程序上不合法时，股东完全可以通过诉讼，予以撤销决议。在撤销后，凭判决书到工商登记机关撤销变更登记手续。