企业并购尽调过程中的知识产权问题有哪些？

在企业并购过程中，知识产权尽职调查是必不可少的一环。尽职调查是要确定：知识产权资产是否存在，所有权属于谁，拥有人的控制权有多大，知识产权的经济价值和战略价值，侵犯他人知识产权的潜在责任。知识产权的经济价值通常取决于知识产权的类型及其范围，包括知识产权有效期的长短、受保护地域的范围以及是否受到其它协议的限制等。知识产权的战略价值取决于其是否能很好地适合业务目标和其是否能够有效地实施。知识产权尽职调查的结果将会直接影响交易的价格，有时可能会导致交易结构的重新评估或改变，有时甚至决定并购的成败。

　　知识产权尽职调查一般包含以下七个步骤。

　　一、掌握并购目的

　二、确认并购的交易结构

　三、审查知识产权的有效性

　　四、分析知识产权的真正权利人

五、审查知识产权的范围，确定是否符合客户并购的目的和是否能够有效地为客户所实施

　六、考察目标公司是否存在侵害他人知识产权的情形

　七、起草知识产权尽职调查报告

　　尽职调查报告要列明事实，在总结事实的基础上，阐明存在的问题和风险，提出初步解决方案。

　　(一)知识产权谈判和准备收购协议

　　完成知识产权尽职调查后，知识产权律师在随后的知识产权谈判中，还需要进一步确定知识产权的交易结构，准备收购协议中相关的知识产权交易条款，确保交易安全。

　　当出卖方仅出卖部分业务，而不是公司全部时，应与目标企业商谈知识产权的交易结构，明确出售部分的知识产权与不出售业务部分知识产权，确认收购方所获知识产权的权利范围和使用方式，以及目标企业仍继续使用的知识产权的权利范围和使用方式。

　　在收购协议条款中必须包含目标公司对知识产权的陈述和保证。陈述和保证设计、撰写得越严密、越周全就越有利于购买者。只有经过尽职调查，才能有针对性地设计陈述和保证，保证购买者获得期望的知识产权。陈述和保证虽然不能对抗第三方，但能够敦促目标公司履行承诺。

　　但仅仅依靠陈述和保证，依靠对权利的声明和放弃是远远不够。在中国的知识产权法律体系下，专利和商标的转让必须经过知识产权局和商标局的批准后才生效，专利和商标的许可合同也是经过备案后才能对抗第三人。版权的转让虽然无需版权局批准，但经过版权保护中心登记变更版权所有人并公告后的公信力才会更强，权利的法律状态才会更稳定。所以在知识产权谈判并准备收购协议时，务必把知识产权转让合同的生效或许可合同的备案作为整个交易的前提条件之一。

　　(二)权利转移生效的法定要求

　　需要注意的是，被收购的知识产权必须在相应的知识产权机关里核准并转移到新公司名下后，新公司才真正拥有这些知识产权。及时登记知识产权所有权的变更对保护知识产权有效性和知识产权实施至关重要。因此，为证实专利、商标或版权的新所有者作为登记所有者，收购方有必要为每项知识产权准备单独的转让文件，以便向相应权利的核准登记机关提交。

　　笔者曾接手一个由于并购之初没有知识产权律师参与，并购文件准备不当，导致无法顺利实现知识产权转让的案子。交易双方把专利、版权等知识产权写进了一个总的知识产权转让合同里，没有顾及到专利和版权分由不同的管理机关来负责转让的审核和备案，也不知道中国知识产权局要求针对每一个专利要有单独的专利转让合同，而不是由一个总的合同包括所有被转让的专利这些知识产权律师所应具备的基本常识。

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