借新还旧情形下担保人能否免除责任？

借新还旧是实务中经常出现的商业模式，担保人是否需要承担担保责任，实务中一直存在争议。

一、借新还旧的概念、构成

1.关于借新还旧的概念，是指借款人向银行贷款以清偿先前所欠同一银行贷款的行为，新的借款合同只是对原借款合同中贷款期限等合同条款的变更，不能视为新借款合同虚构借款用途、双方意思表示不真实。该行为并未违反《中华人民共和国商业银行法》及《贷款通则》等有关金融法律、行政法规和规章的规定。因此，以贷还贷的借款合同应属有效。

2.借新还旧的构成要件主要包括：新旧贷款的主体一致；前后发生两笔贷款；主观上存在新贷偿还旧贷的一致意思；客观上发生后贷归还尚欠的前贷。 二、借新还旧，保证人是否可以免除担保责任？

借新还旧贷款中，保证人是否承担担保责任，需要分不同的情形，新贷与旧贷系同一保证人的，保证人应承担责任；新贷与旧贷不是同一保证人的，根据原《担保法司法解释》第39条规定：主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。也就是，对于新贷偿还旧贷，保证人知道或者应当知道的，应承担保证责任。

《民法典担保制度解释》在原《担保法司法解释》第39条基础上，通过第16条规定，对于旧贷归还新贷规则作出了进一步的调整、细化与完善。《民法典担保制度解释》扩大了借新还旧保证人责任承担的适用范围，原《担保法司法解释》指向保证人，《民法典担保制度解释》扩大为担保人，对所有类型的担保人都可以适用。 对于担保人承担担保责任，《民法典担保制度解释》规定更细化，分成不同情形：

1.明确了新贷、旧贷属于两个独立的债权债务关系，因此旧贷保证人仅承担旧贷合同的保证责任，不承担新贷合同的保证责任；

2.新贷与旧贷的担保人相同的，承担担保责任；

3.新贷与旧贷的担保人不同的，新贷的担保人对以新还旧的事实知道或应当知道的，承担担保责任。