中国私募股权基金在境外投资中的作用、风险及法律障碍

私募股权基金在境外投资中的作用

　私募股权可能带来的风险

　私募股权投资基金投资主体的法律障碍

　　我国的私募股权投资基金普遍规模偏小，所持有的资金无法满足大宗海外并购交易，其原因之一就是根据目前我国的法律法规，很多资金尚不被允许投资私募股权投资基金。像社保基金和保险资金目前在我国的投资限制还没有完全放开，而在国外，社保基金和保险资金早就成为私募股权投资基金的主力。

　　1、对外投资并购的管制

　　我国是对外汇进行严格管制的国家，外汇进出都需要严格的手续。目前，通过私募股权进行境外投资，需要在发改部门进行项目备案，在商务部门进行对外投资备案，并在银行办理外汇登记，之后才能从银行换取外汇，将外汇汇往目标公司所在国。

　　2、对外投资并购回归境内资本市场的障碍

　　由于我国资本市场对上市企业(尤其是互联网类等高科技企业)的估值远高于美国、香港等国家和地区的估值，因此私募股权在我国境外投资的企业，可能会考虑在我国资本市场上市。或者，参与私募股权投资的我国上市公司，可能会考虑将所投资的企业注入上市公司，提升上市公司市值。但是此类企业在我国资本市场上市或资产注入，根据此类企业的类型，需解决一系列法律问题。

　　第一，如果私募股权投资的境外企业是采用了VIE(Variable Interest Entities，可变利益实体)等红筹架构在境外上市或准备上市的公司，需要寻找有能力的境内投资者，收购该企业的境外投资者股份，使该企业股东全部变更为中国身份，进而拆除VIE架构。而且，在拆除VIE架构时还需要注意，过去在搭建VIE架构时境内投资者的对外直接投资是否进行了外汇登记，如果未进行外汇登记，此时需要补齐外汇登记手续。

　　第二，如果私募股权投资的境外企业在我国境内没有实际经营，则需该企业在国内开展实际经营满三年后，且符合当时的上市条件后，才能申请上市。

　　第三，私募股权投资的企业在我国上市的，包括私募股权在内的原有股东所持有的股份，需经过至少十二个月的锁定期后方能进行交易。如果私募股权构成该企业的控股股东、实际控制人、关联方或者对该企业业务有一定影响，则锁定期会延长至三十六个月。因此，私募股权投资的企业在我国上市的，私募股权等股东不能立即套现退出。

　　第四，如果我国企业参与私募股权，投资于境外企业，并希望将境外企业资产注入境内上市公司，则上市公司无法直接采用向境外企业发行股份的方式购买资产。为规避该项规定，上市公司的控股股东往往需要直接与私募股权合作，由控股股东获得对境外企业的控制权后，将境外企业注入境内非上市公司，再由境内上市公司以发行股份购买资产的方式，将该部分资产注入上市公司。在这其中，如果构成重大资产重组的，还需要满足监管机构的股票停牌与信息披露的要求。

　　3、涉及国有资产监管的法律障碍

　　如果境内企业属于各级国有资产监督管理机构(“国资机构”)履行出资人职责的企业及其各级子企业(“国有企业”)，并以私募股权的方式对境外企业进行直接投资的，还需对境外企业的相关资产进行评估，并需在相关部门对该投资项目进行核准或备案。

　　可以看出，国有企业无论是向境外企业投资还是转让境外企业股权，其程序都比较复杂，需要主管部门核准、备案或者决定，不确定因素较多，完成交易的时间较长。因此，如果涉及国有企业参与私募股权对境外企业进行投资，需要对整个投资方案进行整体规划，考虑到从出资到退出各步骤中可能涉及的国有资产监管的要求，通过合理设置交易架构，优化审批程序，降低审批风险。

　　来源：武晓艳 金融微观天地