案情:甲公司与员工卫某的劳动合同即将到期,鉴于卫某平时表现不太好,公司不打算与其续签,公司人力资源部门负责人来电咨询,甲公司是否应当提前一个月通知卫某?如果不通知的话,是否应向卫某额外支付一个月的工资作为代通知金?。
律师评析:
甲公司可不提前一个月通知卫某终止劳动合同。按照本市相关规定,即便未提前一个月通知卫某,甲公司亦无须支付卫某代通知金。
从《劳动法》、《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》来看,以上法律法规均未对上述情况作出明确规定。《劳动合同法》第40条规定,用人单位依据该条与劳动者解除劳动合同且未提前30天通知劳动者的情况下,方支付代通知金。但该规定只适用于劳动合同的解除,并不适用于劳动合同的终止。
我们看下本市的相关规定吧, 2013年4月16日天津市人力资源和社会保障局发布了《天津市贯彻落实劳动合同法若干问题的规定》(津人社局发〔2013〕24号),该规定于2013年5月1日施行。该规定的第18条明确规定:“用人单位依据《劳动合同法》第四十四条第(一)项规定,与劳动者终止劳动合同的,《天津市实行劳动合同制度若干问题的补充规定》(津劳局〔1998〕439号)第十四条《终止劳动合同通知书》等相关规定不再执行。”因此,用人单位即使于劳动合同到期的最后一天通知劳动者不续订的,也不用再支付其代通知金。即便如此,我们还是建议用人单位尽量提前几天通知为好,如等到最后一天再向劳动者送达通知时,有可能会出现通知书送达不到劳动者等情况,从而增加了用人单位的法律风险。
实务中需要提醒用人单位注意的是,在决定与劳动者终止劳动合同前,应注意劳动者是否符合《劳动合同法》第十四条规定的可以签订无固定期限劳动合同的情形。如果用人单位已经与劳动者连续签订了两次固定期限劳动合同,那么在第二次劳动合同到期的时候,用人单位就不能随意终止劳动合同。如果劳动者同意续订或要求续订劳动合同的,那么用人单位就不能够终止劳动合同,而应该按照《劳动合同法》第十四条的规定,与劳动者签订无固定期限劳动合同,否则用人单位就构成违法终止,劳动者可以要求用人单位支付违法终止劳动合同的经济赔偿金或要求与用人单位签订无固定期限劳动合同。
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