建筑工程施工合同纠纷案例分析

案情简要：

一、张某同某房开公司签订的《土石方开挖协议书》是否有效?

二、协议无效后，张某能否依据协议要求某房开商支付工程款?

三、关于诉讼时效

　四、工程款的确定

　　根据张某的描述，在飞凤家园土石方工程中挖方的工程款，张某同某房开公司已经进行结算完毕，双方无异议。双方目前仅针对该工程的填方的工程量有异议。根据《土石方开挖协议书》中约定，实际工程量根据施工图纸予以计算，但该施工图纸所确定的工程量张某认为与实际不相符合，应当按照经某房开公司和监理单位盖章确认的工程量为准，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”可知，张某方可以主张按照经某房开公司和监理单位盖章确认的工程量为准。在实践中，对工程款的结算双方无法达成一致，一般需向法院提起工程造价鉴定申请，由造价鉴定机构对工程进行鉴定，最终确定工程款。但造价鉴定的费用较高，且由申请方预交，这对本身资金就紧张的承包方来讲，更加不利。故建议承包方尽可能的在矛盾缓和阶段，与发包方就工程款达成一致意见形成书面内容。这样，即使最终发包方不同意该书面内容所确定的工程款，则申请鉴定的义务转嫁与发包方。

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